4008-492278
并购咨询
并购重组强制性股权转让条款于并购交易中的启
发布时间:2019-11-03    信息来源:未知    浏览次数:

  通常,股权转让是股东将其在公司中的全部或者部分股东权益让与他人,由受让人取得股东权的一种法律行为。根据我国现行公司法及司法解释,股权转让须符合公司章程中的“同意条款”与“优先购买权条款”;但在实践中,不乏存在股权强制性转让条款的事例,意即在达到一定条件下,股东的股权将被强制买卖,那么该种约定是否有效?股权强制性转让在并购交易中又带给我们何种启示?本文将就此展开论述。

  股权转让的法律后果是直接剥夺股东身份、地位与利益,未经法律许可,非自愿的强制性剥夺股东资格属于严重侵犯股东权利的行为,应属无效。 但如果股东之间达成合意,事先预设各方同意或认可的股权转让条件,待该条件触发,且不违反法律、行政法规强制性规定,类比附条件生效的合同,应认定为有效。根据《公司法》第七十一条规定“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权公司章程对股权转让另有规定的,从其规定”,可见,我国《公司法》并未规定股权可予以强制性转让,但也未予以明确禁止,而是基于尊重公司内部意思自治的原则,对股东间股权强制性转让的安排不予干涉;这也为股东间通过公司章程设定强制性股权转让留下合法空间。

  公司章程中合法、有效的强执性股权转让条款应当具备以下条件: ★ 应获得全体股东的同意或认可 强制性股权转让条款可在公司设立之初于公司章程中设定,也可通过变更公司章程的方式进行事后加入,但无论何种方式设定,均应获得全体股东的同意或认可。 公司设立之初在公司章程中设定强制性股权转让条款的,因初始章程需经全体股东一致同意,该条款合法有效;与此对应的是,娱乐天地登录公司经营过程中的章程变更经代表三分之二以上表决权的股东通过即可,此时易发生大股东利用控股地位侵害小股东利益,如该章程变更未经全体股东一致同意,则并不对未表决同意的股东发生法律效力。此外,在股权转让或增资过程中,因受让方或增资方同意受让股权或新增股权,以其行为认可原公司章程,应受章程中关于强制性股权转让条款的约束。 ★ 应明确规定强制转让的事由 有效的强制性转让条款应有明确的、可触发交易的具体条件,而该类条件须是具备合法性、重要性、客观性的事由或情形,其中“合法性”是指事由本身不得违反我国现行法律法规(反例:当某股东赌博获利后可强制购买其他股东股权);“重要性”是对公司正常经营、股东间信赖关系、公司合法利益等具有重要影响的(反例:当某股东离婚时);“客观性”是指事由或情形是明确的、可被认定的,而非模糊不清或主观臆断的(反例:当某股东人品不被其他股东认可时)。 ★ 应明确转让价格的确定方法及标准 股权转让价格是转让交易的核心要件,如强制性转让股权条款中未明确转让价格的确定方式,则将导致最终股权转让因价格无法确定导致无法执行,通常股权转让价格的确定可选择以下方法或标准:每股净资产价或乘以一定比例的溢价、实际出资额原值加计阴天同期利率、以收益现值法/重置成本法/清算价格法进行评估的估价等。★ 最好明确股权强制转让的程序性规则 股权强制转让程序原则上包括转让决议的表决、有效决议的通知、决议执行等,章程中可对该程序的实施予以细化,保证最终决议的程序性合法有效;也可于章程中设定拒绝执行的处罚措施或替代性救济措施,以防范后期有效决议无法执行的情形。

  ★并购交易前需重点审查目标公司章程中有无强制性股权转让条款。如前所述,在股权并购交易中,并购方受让目标公司股权,即视为对公司章程的认可,娱乐天地亦将受原章程中强执行股权转让条款的约束。 ★并购交易中可通过设立强制股权转让条款为远期扩张股权预设条件。股权并购交易中,如并购方前期缺乏并购资金、对目标公司经营存疑等情形时,可于前期并购部分股权,并于公司章程中预设强制性股权转让条款,待条件触发后进一步扩张股权,实现对目标公司的最终控制。 ★可利用“对赌机制”增加交易的灵活性。强制性股权转让条款既可设定并购方强制购买某一方股东所持股权,也可设定由其他股东强制回购并购方所持股权;巧妙的引入“对赌”机制,设置强制股权转让条款,能够最大限度保障并购方利益。例如:如目标公司系由并购方实际控制经营,在目标公司经营业绩高于一定指标后,并购方可以一定价格强制收购被并购方的部分股权;如目标公司系由被并购方实际控制经营,在目标公司经营业绩低于一定指标后,被并购方须以一定价格强制回购并购方所持股权,或由并购方以较低价格强制收购被并购方部分股权。

  综上,公司章程中强制转让股权的条款,在具备合法前提时,具有法律效力;而在股权并购交易中,股权强制性转让条款也是一把双刃剑,并购交易双方均应根据公司实际经营状况及自身掌控能力,审慎选择适用。

  节税通-您身边的税务实战专家帮助客户合理合法精准纳税,个税进行核定征收,综合税负0.3-1.5%,可有效解决:1.自然人股权转让税负 2.私募基金、投资税务筹划 3.缺成本进项票问题 4.薪酬奖金、佣金服务费、财顾、 居间等公转私业务无票和高税负问题 5.大额开票需求免费咨询: 朱女士(电话/微信): 左先生(微信):xjyq8868联系邮箱:

分享到:
您使用的浏览器版本过低,不仅存在较多的安全漏洞,也无法完美支持最新的web技术和标准,请更新高版本浏览器!!